鄧建鵬以“ICO與非法集資的法律風(fēng)險”為演講主題，從ICO的基本內涵與涉及到的刑法風(fēng)險出發(fā)，詳細介紹了ICO在實(shí)際操作過(guò)程中涉及的法律風(fēng)險。鄧建鵬介紹，如果把ICO列入“非法集資”，即“非法吸收公眾存款罪”或者“集資詐騙罪”，會(huì )面臨ICO是否屬于刑法視野下的財產(chǎn)范疇、是否屬于集資行為中的“資金”、“資金”是否可以等同于“存款”等三個(gè)問(wèn)題。
鄧建鵬還從刑法學(xué)原理角度，對ICO可能涉及的三類(lèi)法律罪名進(jìn)行了剖析，他表示，“將諸如盜竊比特幣等犯罪行為列入非法獲取計算機信息系統數據罪的范疇并不成立；從實(shí)際情況來(lái)看，盜竊包括比特幣在內的虛擬財產(chǎn)，并沒(méi)有擾亂公共秩序，沒(méi)有侵犯公法益，主要是侵犯了個(gè)人法益，這和刑法中對非法獲取計算機信息系統數據罪的要件不符。再者，盜竊比特幣并不必然需要入侵計算機，也不會(huì )影響比特幣網(wǎng)絡(luò )運行，這亦和非法獲取計算機信息系統數據罪的要件不符；最后，有同著(zhù)名刑法學(xué)家對合法進(jìn)入計算機系統后盜竊虛擬財產(chǎn)的行為，將之定性侵犯著(zhù)作權罪，鄧建鵬教授認為這也是有問(wèn)題的，因為比特幣并不能復制，其本質(zhì)與著(zhù)作權相差太大。根據刑法學(xué)的原理，判定虛擬財產(chǎn)是否屬于刑法中的財產(chǎn)標準必須要滿(mǎn)足三個(gè)標準，分別是管理可能性、轉移可能性和價(jià)值可能性。因此，在刑法原理與實(shí)踐中，視比特幣為財產(chǎn)，沒(méi)有太多問(wèn)題。
據此，鄧建鵬給出結論：ICO是一個(gè)新生事物，目前很多ICO項目夾雜著(zhù)欺詐行為，很難避免“非法集資”風(fēng)險；其次，ICO項目發(fā)發(fā)起人要去除那些要逍遙法外的不切實(shí)際妄想；再次，作為發(fā)行項目代幣的團隊，不承諾向投資者以任何方式還本付息或者給付回報是減小刑事法律風(fēng)險很重要的一步。
中央民族大學(xué)鄧建鵬教授
中國科技金融法律研究會(huì )理事肖颯在閉門(mén)會(huì )議上發(fā)表了以“ICO真的會(huì )被取締嗎？ICO法律風(fēng)險與規制道路”為主題的演講。肖颯首先對ICO發(fā)展風(fēng)向進(jìn)行了剖析，她表示，對于監管，地方的金融監管部門(mén)已經(jīng)釋放出了“確定會(huì )管”的信號，并且會(huì )從產(chǎn)品登記、信息披露、資產(chǎn)托管、項目真實(shí)、合格投資五大環(huán)節進(jìn)行監管。對于地方來(lái)說(shuō)，沙盒監管是一個(gè)很好的方式，能解決創(chuàng )新和監管兩大金融監管問(wèn)題，具體解決方法可以通過(guò)劃定小型的真實(shí)市場(chǎng)和提供適宜的監管規則等方式，最終達到維護投資者權益、營(yíng)商環(huán)境及新興事物維護、探索合理、高效、創(chuàng )新的監管的目的。
肖颯表示，從前段時(shí)間結束的金融會(huì )議釋放的信息可以發(fā)現：國家決意要建立起完整的“監管網(wǎng)”，僅從“發(fā)現不了風(fēng)險是失職、發(fā)現了風(fēng)險不處置是瀆職”這兩項來(lái)看，一行三會(huì )對金融安全的態(tài)度是十分嚴格的；就目前ICO發(fā)展情況來(lái)看的話(huà)，行業(yè)自律才是規范行業(yè)的主流力量，如果能建立全國性行業(yè)自律組織和地方互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會(huì )共同發(fā)展，將對整個(gè)行業(yè)起正面導向作用。她認同ICO監管必須遵循以下幾個(gè)原則：技術(shù)創(chuàng )新、本質(zhì)還原、交易合規和有益社會(huì )的原則理念。她表示最后一點(diǎn)尤為重要，因為從法律角度來(lái)看，有益社會(huì )的意思是有利于保護社會(huì )公共的利益，區塊鏈項目要想長(cháng)期地活下來(lái)，最重要的還是有益于社會(huì )。
將ICO列入私募范疇或許是一種很好的監管方式，肖颯認為，通過(guò)非公開(kāi)方式和對投資人進(jìn)行合格資格鑒定可以有效降低ICO風(fēng)險，以“投資者適當性”為標準將投資者區分為專(zhuān)業(yè)投資者和普通投資者，可以適當提高ICO投資門(mén)檻。她指出，目前整個(gè)環(huán)境對投資者適當性幾乎是失語(yǔ)狀態(tài)，這在很大程度上加大了行業(yè)法律風(fēng)險。
中國科技金融法律研究會(huì )理事肖颯
黃震在研討會(huì )上表示，ICO比當年迅猛發(fā)展的P2P更激進(jìn)、更瘋狂，目前的情況是“各路人馬紛紛涉足區塊鏈、代幣和ICO”，因此在監管ICO的問(wèn)題上不能孤立看，數字貨幣、ICO、區塊鏈和交易平臺等多方監管是一個(gè)多方協(xié)同的系統工程。相應地，對ICO的監管也應該從監測預警、登記備案、信息披露和地方監管等四方面入手。他認為，ICO監管應該盡快從沙盒監管試點(diǎn)破局，國家監測公告與地方監管、眾籌發(fā)行平臺與交易平臺、公司主體和項目成員資格三大主體應該統一于合規區塊鏈的登記、備案和信批。此次區塊鏈/ICO監管平臺的出現是一個(gè)很好的探索，隨著(zhù)區塊鏈的進(jìn)一步發(fā)展，針對區塊鏈、ICO的監管已經(jīng)不能僅僅局限于本國，國家交流與協(xié)作也越來(lái)越重要。他建議，我國應該聯(lián)合世界各國，將自身優(yōu)勢與境外機構結合，在技術(shù)監測、網(wǎng)絡(luò )安全、資金托管、信息披露反欺詐等方面合作，才能推動(dòng)區塊鏈、ICO等技術(shù)創(chuàng )新發(fā)展到制度創(chuàng )新。
中央財經(jīng)大學(xué)黃震教授
